國家稅務(wù)總局關(guān)于《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》有關(guān)條文解釋和執(zhí)行問題的通知

國稅函[2007]403號

注釋：條款失效，第三條第（三）項(xiàng)中有關(guān)規(guī)定廢止。參見：《國家稅務(wù)總局關(guān)于發(fā)布<非居民納稅人享受稅收協(xié)定待遇管理辦法>的公告》（國家稅務(wù)總局公告[2015]60號）附件11

注釋：條款失效，第四條第二款、第十四條廢止。參見：《國家稅務(wù)總局關(guān)于公布全文失效廢止、部分條款失效廢止的稅收規(guī)范性文件目錄的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第2號）

各省、自治區(qū)、直轄市和計(jì)劃單列市國家稅務(wù)局、地方稅務(wù)局：

2006年8月21日內(nèi)地與香港特別行政區(qū)正式簽署了《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》（以下簡稱《安排》）?！栋才拧酚?007年1月1日起在內(nèi)地執(zhí)行。為做好《安排》的執(zhí)行工作，現(xiàn)就《安排》有關(guān)條文解釋等問題明確如下：

一、關(guān)于《安排》與稅收法規(guī)的關(guān)系

《安排》是協(xié)調(diào)劃分兩地稅收管轄權(quán)并對兩地納稅人共同適用的法律規(guī)范。在稅收法規(guī)與《安排》規(guī)定不一致時(shí)，應(yīng)以《安排》為準(zhǔn)。但當(dāng)稅收法規(guī)所規(guī)定的待遇優(yōu)于《安排》時(shí)，可以按照稅收法規(guī)處理。

二、關(guān)于《安排》的執(zhí)行時(shí)間

《安排》在內(nèi)地于2007年1月1日起執(zhí)行。適用于納稅人2007年1月1日以后取得的所得。在對居民企業(yè)或個(gè)人執(zhí)行《安排》規(guī)定按停留時(shí)間判定納稅義務(wù)時(shí)自2007年1月1日起開始計(jì)算。

三、關(guān)于第四條居民

（一）居民的定義及判定

本條款對居民的定義分別按各自法律做出規(guī)定。是否為本地居民由雙方自行判定。

（二）第四條第一款（二）項(xiàng)，在香港特別行政區(qū)，居民是指

1.通常居于香港特別行政區(qū)的個(gè)人，即在香港擁有其本人及家人生活、居住的永久性住所的個(gè)人；

2.在某課稅年度內(nèi)在香港特別行政區(qū)逗留超過180天或在連續(xù)兩個(gè)課稅年度（其中一個(gè)是有關(guān)的課稅年度）內(nèi)在香港特別行政區(qū)逗留超過300天的個(gè)人，即臨時(shí)在香港工作、居住的個(gè)人；

3.香港法人居民，是指在香港成立的法團(tuán)公司（包括具有法團(tuán)地位的公司，下同）；或在香港以外成立的，但通常實(shí)際管理或控制中心在香港的法團(tuán)公司，即公司整體日常業(yè)務(wù)營運(yùn)的管理或施行管理層決策，或由董事會(huì)制定管理決策等在香港進(jìn)行（例如外國銀行設(shè)在香港的分行如并不承擔(dān)該外國銀行整體營運(yùn)的管理和決策，不應(yīng)屬于享受“安排”待遇的香港居民）。

（三）符合居民條件享受《安排》待遇問題

上述1項(xiàng)所述通常居于香港的居民個(gè)人如到其他國家或地區(qū)工作，雖然會(huì)按照工作所在國或地區(qū)法律關(guān)于居民標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，構(gòu)成該國家或地區(qū)稅收居民，但如其按香港法律規(guī)定由于其永久性住所在香港等原因仍是香港永久性居民，仍應(yīng)享受《安排》待遇。

上述2項(xiàng)所述臨時(shí)居住于香港的個(gè)人在內(nèi)地取得所得或發(fā)生納稅義務(wù)時(shí)，應(yīng)按其作為永久性居民所屬地執(zhí)行相關(guān)協(xié)定（安排）。即，如其僅為香港臨時(shí)居民，同時(shí)也是其他國家或地區(qū)永久性居民，則應(yīng)對其執(zhí)行中國與該其他國家或地區(qū)間稅收協(xié)定；如中國與該其他國家或地區(qū)間沒有稅收協(xié)定，則執(zhí)行國內(nèi)法的規(guī)定。

對要求享受《安排》待遇的香港居民，尤其是涉及構(gòu)成其他國家（地區(qū)）居民個(gè)人或在香港以外地區(qū)成立的居民法人，應(yīng)慎重執(zhí)行《安排》規(guī)定。對其居民身份判定不清的由縣以上主管稅務(wù)機(jī)關(guān)向上述居民開具《關(guān)于請香港特別行政區(qū)稅務(wù)主管當(dāng)局出具居民身份證明的函》，由納稅人據(jù)此向香港稅務(wù)局申請為其開具香港居民身份證明（身份證明表樣附后），或?qū)⑶闆r報(bào)送稅務(wù)總局審定。

四、關(guān)于第五條常設(shè)機(jī)構(gòu)

（一）第五條第一款，“常設(shè)機(jī)構(gòu)”是指企業(yè)進(jìn)行全部或部分營業(yè)的固定營業(yè)場所，其中固定營業(yè)場所不僅指一方企業(yè)在另一方從事經(jīng)營活動(dòng)經(jīng)登記注冊設(shè)立的辦事處、分支機(jī)構(gòu)等固定場所，也包括由于為另一方企業(yè)提供長期服務(wù)而使用的辦公室或其他類似的辦公設(shè)施等。該規(guī)定不影響本條其他款項(xiàng)規(guī)定的執(zhí)行。

（二）關(guān)于第三款（二）項(xiàng)，判定一方企業(yè)通過雇員或者雇用的其他人員在另一方提供的勞務(wù)活動(dòng)構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)問題。

由于條款“一方企業(yè)派其雇員到另一方從事勞務(wù)活動(dòng)在任何12個(gè)月中連續(xù)或累計(jì)超過6個(gè)月”的規(guī)定中僅提及“月”為計(jì)算單位，執(zhí)行中可不考慮具體天數(shù)。為便于操作，對上述月份的計(jì)算暫按以下方法掌握：即香港企業(yè)為內(nèi)地某項(xiàng)目提供服務(wù)（包括咨詢服務(wù)），以該企業(yè)派其雇員為實(shí)施服務(wù)項(xiàng)目第一次抵達(dá)內(nèi)地的月份起直到完成服務(wù)項(xiàng)目雇員最后離開內(nèi)地的月份作為計(jì)算期間，在此期間如連續(xù)30天沒有雇員在境內(nèi)從事服務(wù)活動(dòng)，可扣除一個(gè)月，按此計(jì)算超過6個(gè)月的，即為在內(nèi)地構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)。對超過12個(gè)月的服務(wù)項(xiàng)目，應(yīng)以雇員在該項(xiàng)目總延續(xù)期間中任何抵達(dá)月份或離開月份推算的12個(gè)月為一個(gè)計(jì)算期間。

（三）關(guān)于“來料加工”業(yè)務(wù)的納稅判定

內(nèi)地企業(yè)從香港企業(yè)承接加工貿(mào)易業(yè)務(wù)，香港企業(yè)在內(nèi)地參與加工產(chǎn)品的生產(chǎn)、監(jiān)督、管理或銷售，按照《安排》第五條規(guī)定，可視該香港企業(yè)構(gòu)成了內(nèi)地的常設(shè)機(jī)構(gòu)，并應(yīng)對歸屬于該常設(shè)機(jī)構(gòu)的利潤征稅。但此規(guī)定尚未改變目前內(nèi)地對承攬“來料加工”的上述內(nèi)地企業(yè)按其取得的加工費(fèi)收入征收企業(yè)所得稅的實(shí)際做法。

五、關(guān)于第九條聯(lián)屬企業(yè)

執(zhí)行此條規(guī)定涉及對聯(lián)屬企業(yè)的認(rèn)定及稅務(wù)管理，以及在執(zhí)行第十一條利息第七款及第十二條特許權(quán)使用費(fèi)第六款提及的支付款項(xiàng)人與受益所有人之間有特殊關(guān)系，并涉及納稅調(diào)整時(shí)，應(yīng)按國內(nèi)法及有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

六、關(guān)于第十一條利息

根據(jù)《安排》第十一條利息條款規(guī)定，香港居民無論是企業(yè)還是個(gè)人從內(nèi)地取得的利息收入，按7%稅率在內(nèi)地交納利息所得稅。為防止對《安排》的濫用，對構(gòu)成香港臨時(shí)居民，但同時(shí)仍為第三方永久性居民的，或香港居民個(gè)人已失去其香港永久性居民身份，成為第三方居民的，不享受《安排》待遇。

對香港居民個(gè)人從內(nèi)地取得的儲(chǔ)蓄存款利息可憑其身份證、回鄉(xiāng)證或香港稅務(wù)局開具的證明等有效證件直接向儲(chǔ)蓄機(jī)構(gòu)辦理享受《安排》優(yōu)惠待遇手續(xù)。具體征稅程序仍按《國家稅務(wù)總局關(guān)于外籍個(gè)人和港澳臺居民個(gè)人儲(chǔ)蓄存款利息所得個(gè)人所得稅有關(guān)問題的通知》（國稅發(fā)[1999]201號）執(zhí)行。

對香港居民個(gè)人或法人從內(nèi)地取得的其他形式的利息收入，可由其扣繳義務(wù)人憑相關(guān)資料（居民身份證明、產(chǎn)生利息收入的合同等相關(guān)資料），向利息發(fā)生地稅務(wù)機(jī)關(guān)申請享受《安排》優(yōu)惠待遇，當(dāng)?shù)囟悇?wù)機(jī)關(guān)按《安排》規(guī)定稅率辦理相關(guān)征稅事宜。

七、關(guān)于第十三條財(cái)產(chǎn)收益

（一）轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)為不動(dòng)產(chǎn)所組成的公司股份取得的收益

第十三條第四款及議定書第二條，關(guān)于轉(zhuǎn)讓公司股份取得的收益，如該公司的財(cái)產(chǎn)主要由不動(dòng)產(chǎn)所組成，則該不動(dòng)產(chǎn)所在方擁有征稅權(quán)的規(guī)定中“主要”一詞，根據(jù)議定書的規(guī)定為50%以上。對該規(guī)定暫按該股份持有人持有公司股份期間公司帳面資產(chǎn)曾經(jīng)達(dá)到50%以上為不動(dòng)產(chǎn)理解及執(zhí)行。

（二）轉(zhuǎn)讓其他公司股份取得的收益

第十三條第五款，關(guān)于轉(zhuǎn)讓公司股份取得的收益，該項(xiàng)股份又相當(dāng)于一方居民公司至少25%的股權(quán)時(shí)，可以在該一方征稅的規(guī)定，執(zhí)行時(shí)暫按以下原則掌握：即如香港居民曾經(jīng)擁有內(nèi)地公司25%以上的股份，當(dāng)其將該項(xiàng)股份全部或部分轉(zhuǎn)讓并取得收益時(shí)，內(nèi)地?fù)碛姓鞫悪?quán)。

（三）雖有上述規(guī)定，雙方可以通過磋商對“曾經(jīng)”另行商定具體時(shí)限。

八、關(guān)于第十四條受雇所得

受雇所得是指非獨(dú)立個(gè)人勞務(wù)所得。本條第二款（一）項(xiàng)將原安排的“在有關(guān)納稅年度停留連續(xù)或累計(jì)不超過183天”改為“在有關(guān)納稅年度開始或終了的任何十二個(gè)月停留連續(xù)或累計(jì)不超過183天”，對此項(xiàng)規(guī)定暫按以下解釋執(zhí)行：

（一）“在有關(guān)納稅年度開始或終了的任何十二個(gè)月停留連續(xù)或累計(jì)不超過183天”一語，是指以任何入境日所在月份往后計(jì)算的每12個(gè)月或以任何離境日所在月份往前計(jì)算的12個(gè)月中停留連續(xù)或累計(jì)不超過183天。

按上述原則計(jì)算，香港居民個(gè)人在內(nèi)地停留連續(xù)或累計(jì)超過183天的12個(gè)月的開始或終了月份分別處于兩個(gè)年度的，在兩個(gè)年度中其內(nèi)地的所有工作月份取得的所得均應(yīng)在內(nèi)地負(fù)有納稅義務(wù)。

例如：某香港個(gè)人分別在2007年度的2月、4月、11月、12月和2008年度的3月、4月、5月、10月、12月來內(nèi)地從事受雇活動(dòng)，其中2007年11月至2008年10月期間停留超過了183天，應(yīng)對該受雇人員按其達(dá)到183天停留期的2007年11月和2008年10月所在的納稅年度即2007年和2008年度所有在內(nèi)地停留的月份征稅，即：既包括2007年11月至2008年10月的12個(gè)月期間的停留月份，也包括此12個(gè)月期間所在年度2007年的2月、4月和2008年的12月。

（二）具體操作確定納稅義務(wù)和計(jì)算應(yīng)稅所得時(shí)，可按以下步驟進(jìn)行：

1．在有關(guān)個(gè)人每次申報(bào)納稅期限內(nèi)或離境日時(shí)，往回推算12個(gè)月，并計(jì)算在此12個(gè)月中該個(gè)人停留連續(xù)或累計(jì)是否達(dá)到183天，對達(dá)到183天所涉及的一個(gè)或兩個(gè)年度中在內(nèi)地的工作月份均應(yīng)確定負(fù)有納稅義務(wù)。

2．具體計(jì)算有關(guān)月份的應(yīng)納稅所得額及適用公式時(shí)，仍按《國家稅務(wù)總局關(guān)于執(zhí)行稅收協(xié)定和個(gè)人所得稅法有關(guān)問題的通知》（國稅發(fā)[2004]97號）規(guī)定的方法和計(jì)算公式執(zhí)行。

九、關(guān)于獨(dú)立個(gè)人勞務(wù)活動(dòng)

《安排》第三條對“企業(yè)”的定義包括了法人實(shí)體和個(gè)人，對“經(jīng)營”的定義包括了法人實(shí)體和個(gè)人的經(jīng)營活動(dòng)。因此，《安排》中不再單列獨(dú)立個(gè)人勞務(wù)條款。對獨(dú)立個(gè)人勞務(wù)活動(dòng)，可根據(jù)常設(shè)機(jī)構(gòu)條款規(guī)定判定納稅義務(wù)。如香港居民以獨(dú)立個(gè)人身份在內(nèi)地從事經(jīng)營活動(dòng)，按常設(shè)機(jī)構(gòu)條款規(guī)定符合構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)的，對該香港居民以獨(dú)立個(gè)人身份在內(nèi)地取得的所得按個(gè)人所得稅法有關(guān)規(guī)定處理。

十、關(guān)于第二十一條消除雙重征稅方法

《安排》增加了第三款關(guān)于間接抵免的規(guī)定，指一方居民公司到另一方進(jìn)行投資活動(dòng)，如在另一方的公司投資股份不少于10%時(shí)，對從該公司取得的股息在另一方所負(fù)擔(dān)的企業(yè)所得稅給予抵免。

十一、關(guān)于第二十三條協(xié)商程序

根據(jù)第一款規(guī)定，當(dāng)納稅人認(rèn)為一方或者雙方所采取的措施，導(dǎo)致或?qū)?dǎo)致對其不符合本《安排》規(guī)定的征稅，可以不考慮各自內(nèi)部法律的補(bǔ)救辦法，直接將案情提交本人為其居民的主管當(dāng)局（但必須在三年內(nèi)提出）。各級稅務(wù)機(jī)關(guān)在執(zhí)行《安排》時(shí)發(fā)生異議，需與香港稅務(wù)當(dāng)局聯(lián)系交涉的，應(yīng)上報(bào)稅務(wù)總局，統(tǒng)一由稅務(wù)總局與香港稅務(wù)局協(xié)商解決。

十二、關(guān)于第二十四條信息交換

《安排》執(zhí)行后，雙方稅務(wù)當(dāng)局即可開展信息交換工作。要求交換的信息可以是納稅人發(fā)生于《安排》開始執(zhí)行以前年度的信息。但該信息應(yīng)適用于《安排》執(zhí)行后納稅年度的稅收。

十三、關(guān)于第二十五條其它規(guī)則

此條款涉及的防止“規(guī)避繳稅的法律及措施”應(yīng)理解為包括防止濫用《安排》的規(guī)定。

十四、其他

對于本通知未予明確的其他規(guī)定，凡與我對外所簽協(xié)定規(guī)定一致的，可以參照有關(guān)協(xié)定的解釋性文件及相關(guān)執(zhí)行程序等規(guī)定處理；本通知所做解釋的有關(guān)條款規(guī)定，凡與我對外所簽協(xié)定有關(guān)條款規(guī)定內(nèi)容完全一致，但在以往有關(guān)協(xié)定解釋文件中未做明確的，本通知的解釋規(guī)定同樣適用于其他協(xié)定相同條款的解釋及執(zhí)行；對原安排條款規(guī)定所作的解釋性文件，凡與本《安排》條款規(guī)定內(nèi)容一致的，應(yīng)繼續(xù)有效。請各地正確理解、執(zhí)行《安排》各條款規(guī)定，對執(zhí)行中出現(xiàn)的問題及時(shí)向稅務(wù)總局國際司反映。

附件：1.內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排居民身份證明書申請表（個(gè)人）(略)

2.內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排居民身份證明書申請表（公司、合伙、信托和其他團(tuán)體）(略)

國家稅務(wù)總局

二○○七年四月四日