企業(yè)所得稅法實施條例釋義（連載八十八）

???? 第一百一十條 企業(yè)所得稅法第四十一條所稱獨立交易原則，是指沒有關(guān)聯(lián)關(guān)系的交易各方，按照公平成交價格和營業(yè)常規(guī)進(jìn)行業(yè)務(wù)往來遵循的原則。

　　[釋義]本條是有關(guān)獨立交易原則內(nèi)容的規(guī)定。本條是對《企業(yè)所得稅法》第四十一條規(guī)定的獨立交易原則的界定?！镀髽I(yè)所得稅法》第四十一條作了原則性規(guī)定，對關(guān)聯(lián)方不按照獨立交易原則進(jìn)行關(guān)聯(lián)業(yè)務(wù)往來，導(dǎo)致企業(yè)或者其關(guān)聯(lián)方減少應(yīng)納稅收入或者所得額的，稅務(wù)機關(guān)有權(quán)進(jìn)行合理調(diào)整。獨立交易原則成為是否進(jìn)行特別納稅調(diào)整的重要判斷標(biāo)準(zhǔn)。但是企業(yè)所得稅法的上述規(guī)定，沒有明確獨立交易原則的含義。本條在此明確規(guī)定了獨立交易原則的含義，更好地反映了轉(zhuǎn)讓定價稅制的實質(zhì)。

　　原外資稅法第十三條、原內(nèi)資所得稅暫行條例第十條并沒有明確表述“獨立交易原則”，而是采用了“獨立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來收取或者支付價款、費用”的表達(dá)，但是僅用“收取或者支付價款、費用”并沒有涵蓋所有的關(guān)聯(lián)交易的全部內(nèi)涵。原外資稅法細(xì)則規(guī)定，獨立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來，是指沒有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)之間，按照公平成交價格和營業(yè)常規(guī)所進(jìn)行的業(yè)務(wù)往來?！镀髽I(yè)所得稅法》將以上“按照獨立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來收取或者支付價款、費用”的標(biāo)準(zhǔn)用獨立交易原則來規(guī)范，更加簡潔、清晰，也符合國際通行作法。為了進(jìn)一步明確獨立交易原則的含義、適用范圍，本條對該原則的內(nèi)涵作出了界定。本條主要包括以下幾個方面的內(nèi)容：

　　一、獨立交易原則的內(nèi)涵

　　獨立交易原則，在理論上也稱“公平獨立原則”、“公平交易原則”、“正常交易原則”等，根據(jù)本條的規(guī)定，是指沒有關(guān)聯(lián)關(guān)系的交易各方，按照公平成交價格和營業(yè)常規(guī)，進(jìn)行業(yè)務(wù)往來遵循的原則，即完全獨立的元關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)或者個人，依據(jù)市場條件下所采用的計價標(biāo)準(zhǔn)或者價格來處理其相互之間的收入和費用分配的原則。獨立交易原則目前已被世界大多數(shù)國家接受和采納，成為稅務(wù)當(dāng)局處理關(guān)聯(lián)方之間收入和費用分配的指導(dǎo)原則。獨立交易原則是轉(zhuǎn)讓定價稅制的核心原則，幾乎所有規(guī)定轉(zhuǎn)讓定價的國家都在法律中明確了該原則。這是一條判斷準(zhǔn)則，將關(guān)聯(lián)交易取得的收入或者利潤水平與可比情形下的沒有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)交易結(jié)果進(jìn)行比較，如果存在差異，就說明因為關(guān)聯(lián)關(guān)系的存在而導(dǎo)致企業(yè)無法取得按照正常市場交易和營業(yè)常規(guī)所能取得的收入或者利潤水平，從而違背了獨立交易原則。如果因為違反獨立交易原則而造成企業(yè)或者其關(guān)聯(lián)方應(yīng)納稅收入或者所得額減少的，必須進(jìn)行調(diào)整，調(diào)整的方法也應(yīng)按照獨立交易原則進(jìn)行。經(jīng)濟合作組織及其成員國一致主張轉(zhuǎn)讓定價的判斷和調(diào)整都必須遵循獨立交易原則，經(jīng)濟合作組織《轉(zhuǎn)讓定價指南》指出“經(jīng)濟合作組織成員國堅持把獨立交易原則用于指導(dǎo)對關(guān)聯(lián)企業(yè)間轉(zhuǎn)讓價格的評估。獨立交易原則為關(guān)聯(lián)企業(yè)間的商品和勞務(wù)轉(zhuǎn)讓提供了最接近于公開市場運作的參照值?！苯?jīng)濟合作組織稅收協(xié)定范本第九條也對獨立交易原則作出了解釋“當(dāng)兩個公司在其商業(yè)或者財務(wù)關(guān)系上制造或者強加上不同于獨立企業(yè)之間的條件時，一個公司應(yīng)取得但由于這些特殊條件而沒有取得的利潤，應(yīng)包括在該企業(yè)利潤之內(nèi)并相應(yīng)地予以征稅?！北緱l例第一百一十一條規(guī)定的稅務(wù)機關(guān)對轉(zhuǎn)讓定價行為進(jìn)行調(diào)整所采用的各種合理方法，是適用獨立交易原則的具體表現(xiàn)。本條把"獨立交易原則"定義為"沒有關(guān)聯(lián)關(guān)系的交易各方，按照公平成交價格和營業(yè)常規(guī)進(jìn)行業(yè)務(wù)往來遵循的原則"，充分表達(dá)了關(guān)聯(lián)方之間的交易，應(yīng)當(dāng)符合獨立方在類似情況下從事類似交易時可能建立的商業(yè)和財務(wù)關(guān)系的內(nèi)在實質(zhì)，為整個轉(zhuǎn)讓定價稅制體系的建立奠定了基礎(chǔ)。

　　二、獨立交易原則的適用范圍

　　獨立交易原則適用于所有的關(guān)聯(lián)方之間的關(guān)聯(lián)業(yè)務(wù)。關(guān)聯(lián)方之間業(yè)務(wù)往來的類型及其內(nèi)容主要包括：（一）有形財產(chǎn)的購銷、轉(zhuǎn)讓和使用，包括房屋建筑物、交通工具、機器設(shè)備、工具、商品（產(chǎn)品）、等有形財產(chǎn)的購銷、轉(zhuǎn)讓和租賃業(yè)務(wù)；（二）無形財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓和使用，包括土地使用權(quán)、版權(quán)（著作權(quán)）、商標(biāo)、牌號、專利和專有技術(shù)等特許權(quán)、工業(yè)品外觀設(shè)計或者實用新型等工業(yè)產(chǎn)權(quán)的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓和使用權(quán)的提供業(yè)務(wù)；（三）融通資金，包括各類長短期資金拆借和擔(dān)保、有價證券的買賣及各類計息預(yù)付款和延期付款等業(yè)務(wù)；（四）提供勞務(wù)，包括市場調(diào)查、行銷、管理、行政事務(wù)、技術(shù)服務(wù)、維修、設(shè)計、咨詢、代理、科研、法律、會計事務(wù)等服務(wù)的提供等；（五）除上述列舉以外的其它業(yè)務(wù)類型。

　　三、不符合獨立交易原則的行為類型我國改革開放以來，外商投資企業(yè)不斷發(fā)展，涉外稅收逐年增長。但是，一些外商利用種種不正當(dāng)手段轉(zhuǎn)移利潤，逃避稅收，損害我國經(jīng)濟權(quán)益的情形時有發(fā)生，已引起社會各界的廣泛關(guān)注。當(dāng)前，利用不符合獨立交易原則行為逃避稅收的具體方法一般是：在商品交易中高進(jìn)低出。即轉(zhuǎn)出利潤的企業(yè)高價支付原材料款，低價出售商品。購銷業(yè)務(wù)不按照獨立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來作價；融通資金所支付或者收取的利息超過或者低于沒有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)之間所能同意的數(shù)額，或者利率超過或者低于同類業(yè)務(wù)的正常利率；提供勞務(wù)，不按照獨立企業(yè)之間業(yè)務(wù)往來收取或者支付勞務(wù)費用；轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)、提供財產(chǎn)使用權(quán)等業(yè)務(wù)往來，不按照獨立企業(yè)之間業(yè)務(wù)往來作價或者收取、支付費用。在實踐中，稅務(wù)機關(guān)對下列企業(yè)會進(jìn)行重點調(diào)查審計，根據(jù)關(guān)聯(lián)方業(yè)務(wù)往來的類型和性質(zhì)，對關(guān)聯(lián)方間業(yè)務(wù)往來交易額進(jìn)行分類、匯總、分析和認(rèn)定，決定是否符合獨立交易原則并進(jìn)行納稅調(diào)整。（一）生產(chǎn)、經(jīng)營管理決策權(quán)受關(guān)聯(lián)方控制的企業(yè)；（二）與關(guān)聯(lián)方業(yè)務(wù)往來數(shù)額較大的企業(yè)；（三）長期虧損的企業(yè)；（四）長期微利或者微虧卻不斷擴大經(jīng)營規(guī)模的企業(yè)；（五）跳躍性盈利的企業(yè)（指隔年盈利或者虧損，違反常規(guī)獲取經(jīng)營效益的企業(yè)）；（六）與設(shè)在避稅港的關(guān)聯(lián)方發(fā)生業(yè)務(wù)往來的企業(yè)；（七）集團公司內(nèi)部比較，利潤率低的企業(yè)（即與關(guān)聯(lián)方相比，利潤率低的企業(yè)）；（八）巧立名目，向關(guān)聯(lián)方支付各項不合理費用的企業(yè)；（九）利用法定減免稅期或者減免稅期期滿，利潤陡降進(jìn)行避稅的企業(yè)，以及其他有避稅嫌疑的企業(yè)。