“買賣”并非“轉(zhuǎn)讓”，稅務(wù)處理應(yīng)有別

在經(jīng)濟(jì)全球化的背景下，資本市場(chǎng)的逐步放開是中國經(jīng)濟(jì)走向世界的必然結(jié)果。在此背景下，越來越多的非居民企業(yè)進(jìn)入我國證券市場(chǎng)，投資境內(nèi)居民企業(yè)股票賺取股票收益的情況逐年增加，對(duì)非居民企業(yè)在公開股票市場(chǎng)買賣境內(nèi)股票取得收益如何征稅，已逐漸成為稅務(wù)部門非居民企業(yè)稅收管理工作的焦點(diǎn)問題。

日前，一韓國公司（下稱甲公司）向稅務(wù)機(jī)關(guān)提交了在二級(jí)市場(chǎng)取得股票轉(zhuǎn)讓所得對(duì)外付匯的申請(qǐng)。從2010年4月開始，甲公司以原始投資者的身份持有某上市公司（下稱乙公司）A股股票，2011年5月至7月間分?jǐn)?shù)次在二級(jí)市場(chǎng)賣出股票150萬股，獲得股票轉(zhuǎn)讓收益2500萬元，甲公司遂向稅務(wù)機(jī)關(guān)申請(qǐng)開具付匯證明。一般情況下，非居民企業(yè)只有取得稅務(wù)機(jī)關(guān)的完稅證明后，方可付匯。

在開具完稅證明前，稅務(wù)機(jī)關(guān)需要判定甲公司的股票所得是否應(yīng)該繳納股票轉(zhuǎn)讓收益預(yù)提所得稅。在此過程中，甲公司認(rèn)為其不用在中國繳稅。其理由是，中韓稅收協(xié)定第十三條第四款規(guī)定：轉(zhuǎn)讓一個(gè)公司財(cái)產(chǎn)股份的股票取得的收益，該公司的財(cái)產(chǎn)又主要直接或間接由位于締約國一方的不動(dòng)產(chǎn)所組成，可以在該締約國一方征稅。甲公司認(rèn)為，其直接或間接財(cái)產(chǎn)并未達(dá)到乙公司不動(dòng)產(chǎn)比例的50%以上。因此，其在二級(jí)證券市場(chǎng)賣出乙公司股票取得的收益，不符合中韓稅收協(xié)定第十三條第四款的規(guī)定，中國無權(quán)對(duì)甲公司取得股票轉(zhuǎn)讓收益征收預(yù)提所得稅。

其實(shí)，買賣股票和轉(zhuǎn)讓股票，在表現(xiàn)方式、交易對(duì)象、價(jià)格確定等方面都大不相同，但目前在稅務(wù)處理中卻是一致的。筆者認(rèn)為，對(duì)“買賣”股票和“轉(zhuǎn)讓”股票，在稅務(wù)處理上應(yīng)區(qū)別對(duì)待。

在二級(jí)市場(chǎng)上公開買賣股票，是在公開的證券市場(chǎng)上買入并賣出居民企業(yè)的股票，股票買入和賣出的對(duì)象、數(shù)量和價(jià)格不是由買賣雙方事先約定而是按照公開證券市場(chǎng)通常交易規(guī)則確定的行為。這種股票交易行為是在一個(gè)固定范圍的場(chǎng)所內(nèi)進(jìn)行的，沒有固定的買家和固定的價(jià)格，每一分鐘股價(jià)都在發(fā)生著變化，投資者只能夠根據(jù)自己對(duì)市場(chǎng)的判斷，盡量在較高價(jià)位賣出自己的股票以獲取最大收益。

而轉(zhuǎn)讓股票則是轉(zhuǎn)讓雙方簽訂合同或協(xié)議，持有股權(quán)對(duì)應(yīng)的股票的賣方與確定的買方談判磋商，明確股票數(shù)量和轉(zhuǎn)讓價(jià)格或?qū)r(jià)。對(duì)價(jià)部分可以是現(xiàn)金或現(xiàn)金等價(jià)物，也可以是股權(quán)或其他非貨幣性資產(chǎn)，但最終要達(dá)到雙方都能接受的中間價(jià)格才能完成交易，之后是由證券公司根據(jù)合同或協(xié)議將股票從一方賬戶劃到另一方賬戶，轉(zhuǎn)讓股票數(shù)量較大時(shí)上市公司應(yīng)向公眾披露相關(guān)信息。這種轉(zhuǎn)讓行為是處于一種非公開市場(chǎng)環(huán)境中，僅與特定的一個(gè)或幾個(gè)單位、個(gè)人進(jìn)行交易，最終要有交易的雙方、確定的價(jià)格、交易的時(shí)點(diǎn)，以及具有法律效力的簽字和合同保障條款。

因此，同是股票交易行為，這兩種情況的形式和特征差異較大，一種是公開公平的市場(chǎng)條件下，投資者根據(jù)市場(chǎng)狀況和公司業(yè)績(jī)等諸多因素自主判斷股價(jià)運(yùn)行趨勢(shì)，在股票價(jià)格較高點(diǎn)位及時(shí)賣出；另一種是在非公開市場(chǎng)環(huán)境中，投資者與購買方通過協(xié)商交易價(jià)格、對(duì)價(jià)形式、股票數(shù)量及時(shí)間地點(diǎn)等條款，往往是低于股票市值的情況下轉(zhuǎn)讓股票。

基于此，境內(nèi)從事股票交易活動(dòng)的非居民企業(yè)取得收益如何征稅？為使所得稅征收不影響跨國企業(yè)積極投資和國際貿(mào)易，國際社會(huì)通行做法是采取兼顧收入來源國和投資國雙方利益的立場(chǎng)，也就是跨國營業(yè)所得不由一個(gè)國家獨(dú)享征稅權(quán)，而是由收入來源國有限制地優(yōu)先征稅。優(yōu)先征稅的前提條件，就是非居民企業(yè)在收入來源國設(shè)有常設(shè)機(jī)構(gòu)。

按照經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織稅收協(xié)定范本關(guān)于常設(shè)機(jī)構(gòu)判定的釋義，服務(wù)器和操作終端設(shè)備同樣能構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)，而非居民企業(yè)買賣股票的交易活動(dòng)正是通過證券公司營業(yè)網(wǎng)點(diǎn)，即中國境內(nèi)的證券交易所服務(wù)器進(jìn)行交易的。證券營業(yè)部登記注冊(cè)的投資者，通過判斷經(jīng)濟(jì)趨勢(shì)和公司預(yù)期等各種因素，在股票價(jià)格較低時(shí)買進(jìn)再市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)形勢(shì)向好時(shí)持有，等待股價(jià)上漲到一定高位時(shí)拋售賺取股票價(jià)差獲利。交易行為從表面看是通過電話、終端和互聯(lián)網(wǎng)等自助委托方式完成的，所反映的是證券法和證券交易所規(guī)定的交易行為規(guī)則，這是任何一個(gè)投資者所必須遵從和遵守的。而交易行為在證券營業(yè)部?jī)?nèi)反映的卻是企業(yè)利用交易所服務(wù)器資源自由進(jìn)行買賣，完成在二級(jí)股票市場(chǎng)的股票交易行為。因此，筆者認(rèn)為證券營業(yè)部已構(gòu)成了協(xié)定意義上的營業(yè)場(chǎng)所，非居民企業(yè)在常設(shè)機(jī)構(gòu)條件成立的前提下，取得的股票收益在允許扣除前期投資成本后，收入來源國應(yīng)該對(duì)其收益差額按照營業(yè)利潤條款征收企業(yè)所得稅。