企業(yè)重組形式不同 流轉(zhuǎn)稅處理方法各異

在企業(yè)重組中，納稅人往往因?yàn)楹鲆暳鬓D(zhuǎn)稅的問題，導(dǎo)致面臨很大的稅收風(fēng)險(xiǎn)。關(guān)于企業(yè)重組過程中的流轉(zhuǎn)稅問題，《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)增值稅問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第13號(hào)）、《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)營業(yè)稅問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第51號(hào)）對(duì)什么情況下不征收增值稅和營業(yè)稅作了規(guī)定，但如果重組不滿足不征稅的條件，如何判定重組過程中相關(guān)當(dāng)事人的增值稅和營業(yè)稅納稅義務(wù)？

《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財(cái)稅〔2009〕59號(hào)）對(duì)重組類型已經(jīng)作了比較全面、合理的分類，筆者按照財(cái)稅〔2009〕59號(hào)文件對(duì)重組類型的劃分，從一并解決重組過程中相關(guān)的所得稅和流轉(zhuǎn)稅問題角度出發(fā)，分析有關(guān)企業(yè)重組的流轉(zhuǎn)稅問題。

如何判定納稅義務(wù)

增值稅、營業(yè)稅暫行條例及其實(shí)施細(xì)則關(guān)于納稅義務(wù)人的規(guī)定，是判定重組過程中相關(guān)當(dāng)事人是否負(fù)有納稅義務(wù)的主要依據(jù)。

重組當(dāng)事人是否有納稅義務(wù)，關(guān)鍵看其是否取得收入或視同取得收入，以及取得收入的性質(zhì)。如果其收入是銷售或視同銷售增值稅應(yīng)稅貨物、增值稅應(yīng)稅勞務(wù)、營改增服務(wù)取得的收入，則有增值稅納稅義務(wù)；如果是提供營業(yè)稅應(yīng)稅勞務(wù)或轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)、銷售不動(dòng)產(chǎn)取得的收入，則有營業(yè)稅納稅義務(wù)。由于重組過程中涉及的增值稅，主要是貨物的增值稅，為敘述方便，下面對(duì)增值稅的分析，以增值稅應(yīng)稅貨物為標(biāo)準(zhǔn)。

根據(jù)增值稅暫行條例及其實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，在境內(nèi)銷售貨物或視同銷售貨物，就有增值稅納稅義務(wù)。既然是銷售貨物或視同銷售貨物，就必須有買方、有賣方，買賣雙方并存。根據(jù)營業(yè)稅暫行條例及其實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，在境內(nèi)提供應(yīng)稅勞務(wù)、銷售不動(dòng)產(chǎn)、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)，就產(chǎn)生營業(yè)稅納稅義務(wù)，其前提也是有提供方，有接受方，雙方需并存。之所以強(qiáng)調(diào)這一點(diǎn)，是因?yàn)楹竺鎸?duì)一些重組當(dāng)事人納稅義務(wù)的判斷，就基于上述認(rèn)識(shí)。重組當(dāng)事人包括直接參與重組的公司及其股東。

法律形式改變的流轉(zhuǎn)稅問題

按照財(cái)稅〔2009〕59號(hào)文件的劃分，企業(yè)重組形式包括企業(yè)法律形式改變、債務(wù)重組、股權(quán)收購、資產(chǎn)收購、企業(yè)合并和企業(yè)分立6種，下面具體分析每一種重組形式涉及的流轉(zhuǎn)稅處理問題。

常見法律形式改變的情形包括：納稅人的名字、住所、組織形式改變。組織形式的改變往往伴隨著名字的改變。

重組的企業(yè)所得稅處理應(yīng)特別關(guān)注組織形式的變化，但就流轉(zhuǎn)稅而言，無論是增值稅還是營業(yè)稅，是不是法人不影響其納稅人地位。所以，在此只分析名字改變和住所改變可能涉及的流轉(zhuǎn)稅問題，組織形式的變更不再考慮。

一、名字變更的流轉(zhuǎn)稅問題

如果甲公司更名為乙公司，原甲公司名下的貨物、不動(dòng)產(chǎn)、無形資產(chǎn)等也相應(yīng)變更在乙公司名下，那么，這種變更是否會(huì)產(chǎn)生流轉(zhuǎn)稅呢？

1.甲公司沒有納稅義務(wù)

甲公司更名為乙公司，如果有流轉(zhuǎn)稅的問題，應(yīng)該是甲公司有納稅義務(wù)。但是，在更名的過程中，甲公司和乙公司并不同時(shí)存在。甲公司在更名前，相關(guān)的貨物、不動(dòng)產(chǎn)等仍在甲公司名下，乙公司尚未產(chǎn)生，不可能向乙公司銷售貨物或轉(zhuǎn)讓不動(dòng)產(chǎn)、無形資產(chǎn)。當(dāng)相關(guān)資產(chǎn)轉(zhuǎn)到乙公司名下時(shí)，甲公司已經(jīng)不存在了。因此甲公司更名的過程，甲公司沒有增值稅或營業(yè)稅的納稅義務(wù)。

2.甲公司的股東沒有納稅義務(wù)

之所以分析這個(gè)問題，是考慮到更名的過程是否會(huì)被認(rèn)為甲公司解散，甲公司的股東重新投資設(shè)立乙公司？如果這樣，則可能存在增值稅的問題，因?yàn)楦鶕?jù)增值稅暫行條例，在用貨物給股東分紅或股東用貨物出資時(shí)，需視同銷售征收增值稅。

甲公司更名為乙公司的過程，不是甲公司解散，其股東重新投資成立乙公司的過程。根據(jù)公司法關(guān)于公司解散和清算的規(guī)定，公司更名不屬于需要清算的情形。其債務(wù)不用清償，由乙公司繼承。從工商登記和稅務(wù)登記看，企業(yè)更名需要辦理的是變更工商登記和稅務(wù)登記，而不是注銷登記、新設(shè)登記。因此，更名過程不是清算、投資的過程，甲公司沒有以貨物給股東分紅的行為，甲公司股東也沒有投資的行為。

所以，更名的過程，無論是更名企業(yè)還是其股東，都沒有增值稅和營業(yè)稅的納稅義務(wù)。

二、住所變更的流轉(zhuǎn)稅問題

如果甲公司自某地遷往另一地，如何處理相關(guān)的流轉(zhuǎn)稅問題？

納稅人不會(huì)因?yàn)榘峒倚袨?，就產(chǎn)生銷售貨物或提供勞務(wù)、轉(zhuǎn)讓不動(dòng)產(chǎn)才可能發(fā)生的增值稅和營業(yè)稅的納稅義務(wù)。

但是與名字變更相比，住所變更的問題稍微復(fù)雜一點(diǎn)。根據(jù)稅務(wù)登記管理辦法，納稅人住所變更，如果涉及改變稅務(wù)登記機(jī)關(guān)，應(yīng)辦理注銷登記，在辦理注銷登記前，應(yīng)向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)結(jié)清稅款。

辦理注銷稅務(wù)登記的過程，有沒有清算債權(quán)債務(wù)、股東重新投資的過程？如果有，則無論是甲公司還是其股東，都可能涉及流轉(zhuǎn)稅問題。但是公司法關(guān)于清算的規(guī)定，不包括住所遷移，公司登記條例將遷移歸入變更登記。因此，從公司法和工商登記的角度，甲公司搬家不必清算，其股東也不必重新投資成立企業(yè)。

稅務(wù)登記中要求的結(jié)清稅款，應(yīng)理解成結(jié)清遷移之前應(yīng)納稅款，包括滯納金、罰款等，不應(yīng)理解成因?yàn)檫w移，就產(chǎn)生新的納稅義務(wù)。稅務(wù)登記管理辦法是一個(gè)程序法，不會(huì)規(guī)定納稅義務(wù)等實(shí)體法才規(guī)定的內(nèi)容。

所以，住所變更的過程，企業(yè)及其股東不會(huì)因搬家產(chǎn)生流轉(zhuǎn)稅納稅義務(wù)。

甲公司在更名、搬家前，應(yīng)將還沒有認(rèn)證的增值稅專用發(fā)票到稅務(wù)局認(rèn)證，并在認(rèn)證當(dāng)月全部抵扣。對(duì)其留抵的稅額，應(yīng)與主管稅務(wù)機(jī)關(guān)溝通，爭(zhēng)取更名或搬家后可以繼續(xù)抵扣。如果稅務(wù)機(jī)關(guān)不允許抵扣，應(yīng)盡量減少留抵稅額，比如提早安排進(jìn)貨的規(guī)模等，或延遲更名、搬家的時(shí)間。

債務(wù)重組的流轉(zhuǎn)稅問題

債務(wù)重組的原因是債務(wù)人無法清償債務(wù)，重組內(nèi)容一般是債權(quán)人作出讓步。讓步的具體方式可以是減免債務(wù)、延期還債或以非貨幣資產(chǎn)償還債務(wù)。

對(duì)于債務(wù)人，無論是減免債務(wù)還是延期還債，債務(wù)人沒有增值稅和營業(yè)稅的問題。但如果用貨物、不動(dòng)產(chǎn)或無形資產(chǎn)償還債務(wù)，則相當(dāng)于有償轉(zhuǎn)讓貨物、不動(dòng)產(chǎn)或無形資產(chǎn)，增值稅或營業(yè)稅的納稅義務(wù)就產(chǎn)生了。

對(duì)于債權(quán)人，無論何種形式的債務(wù)重組，債權(quán)人都沒有增值稅和營業(yè)稅納稅義務(wù)。

股權(quán)收購的流轉(zhuǎn)稅問題

如果甲公司購買丙公司持有的乙公司股權(quán)，可能有哪些流轉(zhuǎn)稅問題呢？

1.受讓方——甲公司

甲公司是否有流轉(zhuǎn)稅納稅義務(wù)，取決于用什么來購買股權(quán)。如果是用貨物來購買股權(quán)，則相當(dāng)于有償轉(zhuǎn)讓貨物的所有權(quán)，應(yīng)繳納增值稅。

如果是用不動(dòng)產(chǎn)或無形資產(chǎn)購買股權(quán)，是否可以按照《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)營業(yè)稅問題的通知》（財(cái)稅〔2002〕191號(hào)）規(guī)定，不繳納營業(yè)稅呢？答案是不可以。

財(cái)稅〔2002〕191號(hào)文件規(guī)定以無形資產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)投資入股，參與接受投資方利潤分配，共同承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)的行為，不征收營業(yè)稅。以不動(dòng)產(chǎn)投資入股，是將不動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)到了被投資企業(yè)，而以不動(dòng)產(chǎn)作為購買股權(quán)的對(duì)價(jià)，不動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)給了被投資企業(yè)的股東，相當(dāng)于用不動(dòng)產(chǎn)換取了股權(quán)，有償轉(zhuǎn)讓了不動(dòng)產(chǎn)，應(yīng)征收營業(yè)稅。

2.出讓方——丙公司

丙公司轉(zhuǎn)讓的是股權(quán)，股權(quán)不屬于增值稅征稅范圍。根據(jù)財(cái)稅〔2002〕191號(hào)文件，股權(quán)轉(zhuǎn)讓也不征收營業(yè)稅。

3.第三方——乙公司

在此交易中，乙公司不是買賣雙方的直接當(dāng)事人，乙公司沒有繳納增值稅、營業(yè)稅的義務(wù)。

資產(chǎn)收購的流轉(zhuǎn)稅問題

資產(chǎn)收購的流轉(zhuǎn)稅問題取決于收購資產(chǎn)的類別和購買方的支付手段。

甲公司將其貨物和不動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給乙公司，涉及的流轉(zhuǎn)稅問題如下：

1.出讓方——甲公司

如果銷售的是貨物，則應(yīng)征收增值稅，如果轉(zhuǎn)讓的是不動(dòng)產(chǎn)或無形資產(chǎn)，則應(yīng)征收營業(yè)稅。

2.受讓方——乙公司

如果乙公司用現(xiàn)金支付購買資產(chǎn)，沒有增值稅或營業(yè)稅的問題。如果乙公司用貨物或不動(dòng)產(chǎn)、無形資產(chǎn)支付，則有相應(yīng)的增值稅和營業(yè)稅納稅義務(wù)。

企業(yè)合并的流轉(zhuǎn)稅問題

財(cái)稅〔2009〕59號(hào)文件對(duì)合并的規(guī)定是：一家或多家企業(yè)（被合并企業(yè)）將其全部資產(chǎn)和負(fù)債轉(zhuǎn)讓給另一家現(xiàn)存或新設(shè)企業(yè)（合并企業(yè)），被合并企業(yè)股東換取合并企業(yè)的股權(quán)或非股權(quán)支付，實(shí)現(xiàn)兩個(gè)或兩個(gè)以上企業(yè)的依法合并。

根據(jù)公司法，公司合并可以采取吸收合并或者新設(shè)合并。一個(gè)公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。

根據(jù)公司登記管理?xiàng)l例和稅務(wù)登記管理辦法，公司因合并解散，需辦理注銷登記。在工商登記注銷前，先辦理注銷稅務(wù)登記。

（一）吸收合并的流轉(zhuǎn)稅問題

假設(shè)甲公司合并乙公司，乙公司的存貨、設(shè)備、不動(dòng)產(chǎn)、無形資產(chǎn)等都變更到甲公司名下，甲公司給乙公司的股東丙公司支付對(duì)價(jià)的形式可能是：本公司股權(quán)、現(xiàn)金或非現(xiàn)金。

企業(yè)之間的合并，支付對(duì)價(jià)的是合并企業(yè)，取得對(duì)價(jià)的是被合并企業(yè)的股東。甲公司合并乙公司，相當(dāng)于甲公司自丙公司購買其持有的乙公司的股權(quán)，然后又將乙公司注銷的過程。

1.甲公司

甲公司給乙公司的股東支付對(duì)價(jià)，如果用增值稅應(yīng)稅貨物、勞務(wù)支付，則應(yīng)計(jì)算征收增值稅；如果是用不動(dòng)產(chǎn)、無形資產(chǎn)支付，相當(dāng)于以不動(dòng)產(chǎn)、無形資產(chǎn)購買股權(quán)，應(yīng)該征收營業(yè)稅。如果用本企業(yè)股權(quán)支付，實(shí)際是丙公司將其持有的乙公司股權(quán)向甲公司出資，甲公司是被投資企業(yè)，沒有增值稅和營業(yè)稅的問題。

2.乙公司

乙公司的存貨、設(shè)備、不動(dòng)產(chǎn)等轉(zhuǎn)到甲公司名下，是乙公司被注銷的結(jié)果，不是乙公司將其轉(zhuǎn)讓給甲公司。乙公司在被注銷前，沒有向甲公司銷售貨物或轉(zhuǎn)讓不動(dòng)產(chǎn)、無形資產(chǎn)的行為，相關(guān)資產(chǎn)轉(zhuǎn)到乙公司名下時(shí)，乙公司已不存在了。因此，乙公司不會(huì)因?yàn)楸蛔N而產(chǎn)生增值稅和營業(yè)稅的納稅義務(wù)。

3.丙公司

丙公司取得非股權(quán)對(duì)價(jià)，相當(dāng)于轉(zhuǎn)讓其持有的乙公司股權(quán)，轉(zhuǎn)讓股權(quán)不屬于增值稅和營業(yè)稅的范圍。如果取得股權(quán)對(duì)價(jià)，則相當(dāng)于將其持有的乙公司股權(quán)對(duì)甲公司出資，以股權(quán)出資，沒有增值稅的納稅義務(wù)，也沒有營業(yè)稅的納稅義務(wù)。

（二）新設(shè)合并的流轉(zhuǎn)稅問題

假設(shè)C公司和D公司合并，各自解散，形成一個(gè)新的E公司。C公司和D公司的股東分別是A公司和B公司，合并后，A公司和B公司成為E公司的股東，或者A公司成為E公司的股東，B公司不再是E公司股東，但是取得A公司支付的現(xiàn)金對(duì)價(jià)或其他非股權(quán)對(duì)價(jià)。

由于合并后，C公司和D公司名下的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到E公司名下，重組過程當(dāng)事各方的流轉(zhuǎn)稅義務(wù)如何判定呢？

1.C公司

在整個(gè)重組過程中，C公司在被注銷前，沒有銷售貨物、增值稅應(yīng)稅勞務(wù)及視同銷售貨物的行為，沒有增值稅納稅義務(wù)。也沒有銷售或視同銷售不動(dòng)產(chǎn)、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)等行為，沒有營業(yè)稅納稅義務(wù)。

2.D公司

與C公司一樣，沒有因被注銷而產(chǎn)生的增值稅和營業(yè)稅納稅義務(wù)。

3.E公司

E公司是重組后新成立的公司，沒有增值稅和營業(yè)稅納稅義務(wù)。

4.A公司

重組前，A公司是C公司的股東，重組后，是E公司的股東。整個(gè)重組過程相當(dāng)于C公司解散，其所屬財(cái)產(chǎn)先轉(zhuǎn)到其股東A公司，然后，A公司又將相關(guān)貨物投資到E公司，在用貨物投資的過程中，有視同銷售的問題，應(yīng)征收增值稅。

其中涉及的不動(dòng)產(chǎn)和無形資產(chǎn)，沒有營業(yè)稅的問題。

重組后，如果B公司不再是E公司的股權(quán)，則相當(dāng)于A公司購買B公司持有的D公司股權(quán)，然后將D公司解散，再將其貨物或不動(dòng)產(chǎn)投資到E公司，其中涉及的增值稅和營業(yè)稅與第一款相同。

A公司在購買B公司股權(quán)時(shí)，如果用貨物或不動(dòng)產(chǎn)、無形資產(chǎn)作為支付對(duì)價(jià)，則有相應(yīng)的增值稅和營業(yè)稅納稅義務(wù)。

5.B公司

如果B公司在重組后，成為E公司的股東，則與A公司相同。如果存在貨物投資的問題，應(yīng)計(jì)算繳納增值稅，涉及的不動(dòng)產(chǎn)和無形資產(chǎn)，沒有營業(yè)稅納稅義務(wù)。

如果B公司在重組后，不是E公司的股東，而是將其持有的C公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給A公司，則股權(quán)轉(zhuǎn)讓沒有增值稅和營業(yè)稅的納稅義務(wù)。

企業(yè)分立的流轉(zhuǎn)稅問題

假設(shè)甲公司是乙公司的股東，自乙公司中分出一丙公司，乙公司和丙公司并存，甲公司也是丙公司的股東，這種分立稱為存續(xù)分立。如果是乙公司注銷，分別成立丙公司和丁公司，甲公司是其共同的股東，這種分立稱為新設(shè)分立。

根據(jù)公司法，公司分立，其財(cái)產(chǎn)作相應(yīng)的分割。公司分立，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任，但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。

（一）存續(xù)分立的流轉(zhuǎn)稅

分立后，乙公司的部分貨物、不動(dòng)產(chǎn)、無形資產(chǎn)等可能轉(zhuǎn)到丙公司。由于甲公司是丙公司的股東，整個(gè)過程可以還原為乙公司將相關(guān)貨物、不動(dòng)產(chǎn)、無形資產(chǎn)轉(zhuǎn)到甲公司，甲公司又將其投資到丙公司。

1.乙公司的流轉(zhuǎn)稅

如果甲公司和乙公司都是獨(dú)立的法人，屬于乙公司所有的財(cái)產(chǎn)如何轉(zhuǎn)到甲公司名下呢？有四種途徑：銷售、投資、分配股息、贈(zèng)送。

顯然不是銷售和投資。分配股息受企業(yè)利潤等一些因素的限制，如果沒有利潤或利潤很少，何來分配股息？所以，最大的可能就是贈(zèng)送。如果被認(rèn)定為贈(zèng)送，會(huì)被進(jìn)一步認(rèn)定為視同銷售，則涉及的貨物，要繳納增值稅，不動(dòng)產(chǎn)、土地使用權(quán)要繳納營業(yè)稅。財(cái)稅〔2009〕59號(hào)文件對(duì)分立的一般稅務(wù)處理規(guī)定，被分立企業(yè)對(duì)分立出去的資產(chǎn)按照公允價(jià)值計(jì)算資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或損失，實(shí)際就是視同銷售了。

2.甲公司的流轉(zhuǎn)稅

分立后，甲公司持有丙公司的股權(quán)，相當(dāng)于甲公司用財(cái)產(chǎn)出資。如果是貨物出資，被視同銷售，征收增值稅；如果是無形資產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)出資，則沒有營業(yè)稅額問題。

3.丙公司的流轉(zhuǎn)稅

丙公司作為重組成立的企業(yè)，沒有增值稅和營業(yè)稅的問題。

（二）新設(shè)分立的流轉(zhuǎn)稅

1.乙公司的流轉(zhuǎn)稅

由于乙公司被注銷，盡管乙公司的財(cái)產(chǎn)最后被歸屬到丙公司和丁公司，但是，乙公司存續(xù)時(shí)，沒有銷售貨物，也沒有轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，因此，沒有增值稅和營業(yè)稅的納稅義務(wù)。

2.甲公司的流轉(zhuǎn)稅

整個(gè)重組過程實(shí)際是乙公司注銷，甲公司投資成立丙公司和丁公司的過程。甲公司用自乙公司取得的財(cái)產(chǎn)投資成立丙公司和丁公司，投資過程中涉及的貨物，應(yīng)計(jì)算繳納增值稅，但即使涉及不動(dòng)產(chǎn)和無形資產(chǎn)，也沒有營業(yè)稅的納稅義務(wù)。

3.丙公司和丁公司的流轉(zhuǎn)稅

兩公司作為重組成立的公司，沒有因重組產(chǎn)生的增值稅和營業(yè)稅納稅義務(wù)。