國家稅務總局關于《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》有關條文解釋和執(zhí)行問題的通知

國稅函[2007]403號

注釋：條款失效，第三條第（三）項中有關規(guī)定廢止。參見：《國家稅務總局關于發(fā)布<非居民納稅人享受稅收協(xié)定待遇管理辦法>的公告》（國家稅務總局公告[2015]60號）附件11

注釋：條款失效，第四條第二款、第十四條廢止。參見：《國家稅務總局關于公布全文失效廢止、部分條款失效廢止的稅收規(guī)范性文件目錄的公告》（國家稅務總局公告2011年第2號）

各省、自治區(qū)、直轄市和計劃單列市國家稅務局、地方稅務局：

2006年8月21日內(nèi)地與香港特別行政區(qū)正式簽署了《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》（以下簡稱《安排》）?！栋才拧酚?007年1月1日起在內(nèi)地執(zhí)行。為做好《安排》的執(zhí)行工作，現(xiàn)就《安排》有關條文解釋等問題明確如下：

一、關于《安排》與稅收法規(guī)的關系

《安排》是協(xié)調(diào)劃分兩地稅收管轄權并對兩地納稅人共同適用的法律規(guī)范。在稅收法規(guī)與《安排》規(guī)定不一致時，應以《安排》為準。但當稅收法規(guī)所規(guī)定的待遇優(yōu)于《安排》時，可以按照稅收法規(guī)處理。

二、關于《安排》的執(zhí)行時間

《安排》在內(nèi)地于2007年1月1日起執(zhí)行。適用于納稅人2007年1月1日以后取得的所得。在對居民企業(yè)或個人執(zhí)行《安排》規(guī)定按停留時間判定納稅義務時自2007年1月1日起開始計算。

三、關于第四條居民

（一）居民的定義及判定

本條款對居民的定義分別按各自法律做出規(guī)定。是否為本地居民由雙方自行判定。

（二）第四條第一款（二）項，在香港特別行政區(qū)，居民是指

1.通常居于香港特別行政區(qū)的個人，即在香港擁有其本人及家人生活、居住的永久性住所的個人；

2.在某課稅年度內(nèi)在香港特別行政區(qū)逗留超過180天或在連續(xù)兩個課稅年度（其中一個是有關的課稅年度）內(nèi)在香港特別行政區(qū)逗留超過300天的個人，即臨時在香港工作、居住的個人；

3.香港法人居民，是指在香港成立的法團公司（包括具有法團地位的公司，下同）；或在香港以外成立的，但通常實際管理或控制中心在香港的法團公司，即公司整體日常業(yè)務營運的管理或施行管理層決策，或由董事會制定管理決策等在香港進行（例如外國銀行設在香港的分行如并不承擔該外國銀行整體營運的管理和決策，不應屬于享受“安排”待遇的香港居民）。

（三）符合居民條件享受《安排》待遇問題

上述1項所述通常居于香港的居民個人如到其他國家或地區(qū)工作，雖然會按照工作所在國或地區(qū)法律關于居民標準的規(guī)定，構成該國家或地區(qū)稅收居民，但如其按香港法律規(guī)定由于其永久性住所在香港等原因仍是香港永久性居民，仍應享受《安排》待遇。

上述2項所述臨時居住于香港的個人在內(nèi)地取得所得或發(fā)生納稅義務時，應按其作為永久性居民所屬地執(zhí)行相關協(xié)定（安排）。即，如其僅為香港臨時居民，同時也是其他國家或地區(qū)永久性居民，則應對其執(zhí)行中國與該其他國家或地區(qū)間稅收協(xié)定；如中國與該其他國家或地區(qū)間沒有稅收協(xié)定，則執(zhí)行國內(nèi)法的規(guī)定。

對要求享受《安排》待遇的香港居民，尤其是涉及構成其他國家（地區(qū)）居民個人或在香港以外地區(qū)成立的居民法人，應慎重執(zhí)行《安排》規(guī)定。對其居民身份判定不清的由縣以上主管稅務機關向上述居民開具《關于請香港特別行政區(qū)稅務主管當局出具居民身份證明的函》，由納稅人據(jù)此向香港稅務局申請為其開具香港居民身份證明（身份證明表樣附后），或?qū)⑶闆r報送稅務總局審定。

四、關于第五條常設機構

（一）第五條第一款，“常設機構”是指企業(yè)進行全部或部分營業(yè)的固定營業(yè)場所，其中固定營業(yè)場所不僅指一方企業(yè)在另一方從事經(jīng)營活動經(jīng)登記注冊設立的辦事處、分支機構等固定場所，也包括由于為另一方企業(yè)提供長期服務而使用的辦公室或其他類似的辦公設施等。該規(guī)定不影響本條其他款項規(guī)定的執(zhí)行。

（二）關于第三款（二）項，判定一方企業(yè)通過雇員或者雇用的其他人員在另一方提供的勞務活動構成常設機構問題。

由于條款“一方企業(yè)派其雇員到另一方從事勞務活動在任何12個月中連續(xù)或累計超過6個月”的規(guī)定中僅提及“月”為計算單位，執(zhí)行中可不考慮具體天數(shù)。為便于操作，對上述月份的計算暫按以下方法掌握：即香港企業(yè)為內(nèi)地某項目提供服務（包括咨詢服務），以該企業(yè)派其雇員為實施服務項目第一次抵達內(nèi)地的月份起直到完成服務項目雇員最后離開內(nèi)地的月份作為計算期間，在此期間如連續(xù)30天沒有雇員在境內(nèi)從事服務活動，可扣除一個月，按此計算超過6個月的，即為在內(nèi)地構成常設機構。對超過12個月的服務項目，應以雇員在該項目總延續(xù)期間中任何抵達月份或離開月份推算的12個月為一個計算期間。

（三）關于“來料加工”業(yè)務的納稅判定

內(nèi)地企業(yè)從香港企業(yè)承接加工貿(mào)易業(yè)務，香港企業(yè)在內(nèi)地參與加工產(chǎn)品的生產(chǎn)、監(jiān)督、管理或銷售，按照《安排》第五條規(guī)定，可視該香港企業(yè)構成了內(nèi)地的常設機構，并應對歸屬于該常設機構的利潤征稅。但此規(guī)定尚未改變目前內(nèi)地對承攬“來料加工”的上述內(nèi)地企業(yè)按其取得的加工費收入征收企業(yè)所得稅的實際做法。

五、關于第九條聯(lián)屬企業(yè)

執(zhí)行此條規(guī)定涉及對聯(lián)屬企業(yè)的認定及稅務管理，以及在執(zhí)行第十一條利息第七款及第十二條特許權使用費第六款提及的支付款項人與受益所有人之間有特殊關系，并涉及納稅調(diào)整時，應按國內(nèi)法及有關規(guī)定執(zhí)行。

六、關于第十一條利息

根據(jù)《安排》第十一條利息條款規(guī)定，香港居民無論是企業(yè)還是個人從內(nèi)地取得的利息收入，按7%稅率在內(nèi)地交納利息所得稅。為防止對《安排》的濫用，對構成香港臨時居民，但同時仍為第三方永久性居民的，或香港居民個人已失去其香港永久性居民身份，成為第三方居民的，不享受《安排》待遇。

對香港居民個人從內(nèi)地取得的儲蓄存款利息可憑其身份證、回鄉(xiāng)證或香港稅務局開具的證明等有效證件直接向儲蓄機構辦理享受《安排》優(yōu)惠待遇手續(xù)。具體征稅程序仍按《國家稅務總局關于外籍個人和港澳臺居民個人儲蓄存款利息所得個人所得稅有關問題的通知》（國稅發(fā)[1999]201號）執(zhí)行。

對香港居民個人或法人從內(nèi)地取得的其他形式的利息收入，可由其扣繳義務人憑相關資料（居民身份證明、產(chǎn)生利息收入的合同等相關資料），向利息發(fā)生地稅務機關申請享受《安排》優(yōu)惠待遇，當?shù)囟悇諜C關按《安排》規(guī)定稅率辦理相關征稅事宜。

七、關于第十三條財產(chǎn)收益

（一）轉讓主要財產(chǎn)為不動產(chǎn)所組成的公司股份取得的收益

第十三條第四款及議定書第二條，關于轉讓公司股份取得的收益，如該公司的財產(chǎn)主要由不動產(chǎn)所組成，則該不動產(chǎn)所在方擁有征稅權的規(guī)定中“主要”一詞，根據(jù)議定書的規(guī)定為50%以上。對該規(guī)定暫按該股份持有人持有公司股份期間公司帳面資產(chǎn)曾經(jīng)達到50%以上為不動產(chǎn)理解及執(zhí)行。

（二）轉讓其他公司股份取得的收益

第十三條第五款，關于轉讓公司股份取得的收益，該項股份又相當于一方居民公司至少25%的股權時，可以在該一方征稅的規(guī)定，執(zhí)行時暫按以下原則掌握：即如香港居民曾經(jīng)擁有內(nèi)地公司25%以上的股份，當其將該項股份全部或部分轉讓并取得收益時，內(nèi)地擁有征稅權。

（三）雖有上述規(guī)定，雙方可以通過磋商對“曾經(jīng)”另行商定具體時限。

八、關于第十四條受雇所得

受雇所得是指非獨立個人勞務所得。本條第二款（一）項將原安排的“在有關納稅年度停留連續(xù)或累計不超過183天”改為“在有關納稅年度開始或終了的任何十二個月停留連續(xù)或累計不超過183天”，對此項規(guī)定暫按以下解釋執(zhí)行：

（一）“在有關納稅年度開始或終了的任何十二個月停留連續(xù)或累計不超過183天”一語，是指以任何入境日所在月份往后計算的每12個月或以任何離境日所在月份往前計算的12個月中停留連續(xù)或累計不超過183天。

按上述原則計算，香港居民個人在內(nèi)地停留連續(xù)或累計超過183天的12個月的開始或終了月份分別處于兩個年度的，在兩個年度中其內(nèi)地的所有工作月份取得的所得均應在內(nèi)地負有納稅義務。

例如：某香港個人分別在2007年度的2月、4月、11月、12月和2008年度的3月、4月、5月、10月、12月來內(nèi)地從事受雇活動，其中2007年11月至2008年10月期間停留超過了183天，應對該受雇人員按其達到183天停留期的2007年11月和2008年10月所在的納稅年度即2007年和2008年度所有在內(nèi)地停留的月份征稅，即：既包括2007年11月至2008年10月的12個月期間的停留月份，也包括此12個月期間所在年度2007年的2月、4月和2008年的12月。

（二）具體操作確定納稅義務和計算應稅所得時，可按以下步驟進行：

1．在有關個人每次申報納稅期限內(nèi)或離境日時，往回推算12個月，并計算在此12個月中該個人停留連續(xù)或累計是否達到183天，對達到183天所涉及的一個或兩個年度中在內(nèi)地的工作月份均應確定負有納稅義務。

2．具體計算有關月份的應納稅所得額及適用公式時，仍按《國家稅務總局關于執(zhí)行稅收協(xié)定和個人所得稅法有關問題的通知》（國稅發(fā)[2004]97號）規(guī)定的方法和計算公式執(zhí)行。

九、關于獨立個人勞務活動

《安排》第三條對“企業(yè)”的定義包括了法人實體和個人，對“經(jīng)營”的定義包括了法人實體和個人的經(jīng)營活動。因此，《安排》中不再單列獨立個人勞務條款。對獨立個人勞務活動，可根據(jù)常設機構條款規(guī)定判定納稅義務。如香港居民以獨立個人身份在內(nèi)地從事經(jīng)營活動，按常設機構條款規(guī)定符合構成常設機構標準的，對該香港居民以獨立個人身份在內(nèi)地取得的所得按個人所得稅法有關規(guī)定處理。

十、關于第二十一條消除雙重征稅方法

《安排》增加了第三款關于間接抵免的規(guī)定，指一方居民公司到另一方進行投資活動，如在另一方的公司投資股份不少于10%時，對從該公司取得的股息在另一方所負擔的企業(yè)所得稅給予抵免。

十一、關于第二十三條協(xié)商程序

根據(jù)第一款規(guī)定，當納稅人認為一方或者雙方所采取的措施，導致或?qū)е聦ζ洳环媳尽栋才拧芬?guī)定的征稅，可以不考慮各自內(nèi)部法律的補救辦法，直接將案情提交本人為其居民的主管當局（但必須在三年內(nèi)提出）。各級稅務機關在執(zhí)行《安排》時發(fā)生異議，需與香港稅務當局聯(lián)系交涉的，應上報稅務總局，統(tǒng)一由稅務總局與香港稅務局協(xié)商解決。

十二、關于第二十四條信息交換

《安排》執(zhí)行后，雙方稅務當局即可開展信息交換工作。要求交換的信息可以是納稅人發(fā)生于《安排》開始執(zhí)行以前年度的信息。但該信息應適用于《安排》執(zhí)行后納稅年度的稅收。

十三、關于第二十五條其它規(guī)則

此條款涉及的防止“規(guī)避繳稅的法律及措施”應理解為包括防止濫用《安排》的規(guī)定。

十四、其他

對于本通知未予明確的其他規(guī)定，凡與我對外所簽協(xié)定規(guī)定一致的，可以參照有關協(xié)定的解釋性文件及相關執(zhí)行程序等規(guī)定處理；本通知所做解釋的有關條款規(guī)定，凡與我對外所簽協(xié)定有關條款規(guī)定內(nèi)容完全一致，但在以往有關協(xié)定解釋文件中未做明確的，本通知的解釋規(guī)定同樣適用于其他協(xié)定相同條款的解釋及執(zhí)行；對原安排條款規(guī)定所作的解釋性文件，凡與本《安排》條款規(guī)定內(nèi)容一致的，應繼續(xù)有效。請各地正確理解、執(zhí)行《安排》各條款規(guī)定，對執(zhí)行中出現(xiàn)的問題及時向稅務總局國際司反映。

附件：1.內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排居民身份證明書申請表（個人）(略)

2.內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排居民身份證明書申請表（公司、合伙、信托和其他團體）(略)

國家稅務總局

二○○七年四月四日