不是“受益所有人” 能否享受協(xié)定優(yōu)惠

某外商投資企業(yè)根據(jù)董事會決議，分配2010年度稅后利潤，按投資比例向香港某投資有限公司支付紅利。在代扣代繳預(yù)提所得稅時，香港投資有限公司提出享受《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》（國稅函〔2007〕403號）規(guī)定的5%優(yōu)惠稅率待遇。

根據(jù)國家稅務(wù)總局《關(guān)于下發(fā)協(xié)定股息稅率情況一覽表的通知》（國稅函〔2008〕112號）的規(guī)定，自2008年1月1日起，非居民企業(yè)從我國居民企業(yè)獲得的股息將按照10%的稅率征收預(yù)提所得稅。但是，我國政府同外國政府訂立的關(guān)于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的協(xié)定以及內(nèi)地與香港、澳門間的稅收安排（以下統(tǒng)稱“協(xié)定”），與國內(nèi)稅法有不同規(guī)定的，依照協(xié)定的規(guī)定辦理。國稅函〔2007〕403號文件第十條第二款規(guī)定，如果受益所有人是直接擁有支付股息公司至少25%股份的，按股息總額的5%征稅。該香港公司取得股息前連續(xù)12個月直接擁有支付股息公司47%的股權(quán)，股權(quán)占比達(dá)到了要求，可以享受5%的優(yōu)惠稅率待遇嗎？

該企業(yè)根據(jù)《非居民享受稅收協(xié)定待遇管理辦法（試行）》（國稅發(fā)〔2009〕124號 ）規(guī)定，向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)提交了有關(guān)資料。

除報送資料外，納稅人還要根據(jù)國家稅務(wù)總局《關(guān)于如何理解和認(rèn)定稅收協(xié)定中“受益所有人”的通知》（國稅函〔2009〕601號）第二條的規(guī)定，提交能證明其具有“受益所有人”身份的舉證資料?！笆芤嫠腥恕笔侵笇λ没蛩脫?jù)以產(chǎn)生的權(quán)利或財產(chǎn)具有所有權(quán)和支配權(quán)的人?！笆芤嫠腥恕币话銖氖聦?shí)質(zhì)性的經(jīng)營活動，可以是個人、公司或其他任何團(tuán)體。代理人、導(dǎo)管公司等不屬于“受益所有人”。

案例中該非居民企業(yè)提供了香港主管稅務(wù)機(jī)關(guān)出具的稅收居民身份證明、《非居民享受稅收協(xié)定待遇審批申請表》、《非居民享受稅收協(xié)定待遇身份信息報告表》、公司章程等，卻不能提供真實(shí)、有效、合法的證據(jù)證明自己是“受益所有人”。根據(jù)國稅函〔2009〕601號文件第二條規(guī)定，下列因素不利于對申請人“受益所有人”身份的認(rèn)定：

（一）申請人有義務(wù)在規(guī)定時間（比如在收到所得的12個月）內(nèi)將所得的全部或絕大部分（比如60%以上）支付或派發(fā)給第三國（地區(qū)）居民。

（二）除持有所得據(jù)以產(chǎn)生的財產(chǎn)或權(quán)利外，申請人沒有或幾乎沒有其他經(jīng)營活動。

（三）在申請人是公司等實(shí)體的情況下，申請人的資產(chǎn)、規(guī)模和人員配置較?。ɑ蛏伲?，與所得數(shù)額難以匹配。

（四）對于所得或所得據(jù)以產(chǎn)生的財產(chǎn)或權(quán)利，申請人沒有或幾乎沒有控制權(quán)或處置權(quán)，也不承擔(dān)或很少承擔(dān)風(fēng)險。

（五）締約對方國家（地區(qū)）對有關(guān)所得不征稅或免稅，或征稅但實(shí)際稅率極低。

檢查人員經(jīng)和企業(yè)財務(wù)人員溝通交流，了解到這家香港公司除持有所得據(jù)以產(chǎn)生的財產(chǎn)或權(quán)利外，沒有其他經(jīng)營活動，不是從事實(shí)質(zhì)性經(jīng)營活動的公司。而且公司只有一兩個工作人員，與申請人的資產(chǎn)和所得數(shù)額難以匹配。顯然，這家在香港成立的公司是一家以逃避或減少稅收、轉(zhuǎn)移或累積利潤等為目的而設(shè)立的導(dǎo)管公司，不屬于“受益所有人”，不能享受股息、利息和特許權(quán)使用費(fèi)等條款規(guī)定的稅收協(xié)定優(yōu)惠待遇。